國(guó)家稅務(wù)總局公告2016年第53號(hào)解讀三
徐 賀
限售股一般是指在限定時(shí)間內(nèi)和條件下限制出售的股票。限售股解禁期滿后可以上市流通，性質(zhì)由限售股變成流通股。限售股在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)是否繳納貨勞稅是一個(gè)長(zhǎng)期以來就有爭(zhēng)議的問題，這個(gè)問題大約可以追溯到2009年，主要原因是從2009年開始轉(zhuǎn)讓金融商品的營(yíng)業(yè)稅納稅義務(wù)人由金融機(jī)構(gòu)擴(kuò)大到所有納稅人（自然人免稅）。這個(gè)問題終于在2016年8月23日稅務(wù)總局印發(fā)的《關(guān)于營(yíng)改增試點(diǎn)若干征管問題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2016年第53號(hào)，以下稱“53號(hào)公告“）中做了明確的規(guī)定，至此主要宏觀方面的限售股貨勞稅問題已經(jīng)得到了明確?，F(xiàn)結(jié)合本人具體的實(shí)際工作談一下對(duì)限售股增值稅處理政策的心得體會(huì)。
一、營(yíng)業(yè)稅時(shí)的苦樂不均
2009年1月1日起執(zhí)行修訂后的《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》及實(shí)施細(xì)則，修訂后的《營(yíng)業(yè)稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》第十八條規(guī)定，條例第五條第（四）項(xiàng)所稱外匯、有價(jià)證券、期貨等金融商品買賣業(yè)務(wù)，是指納稅人從事的外匯、有價(jià)證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)。修訂前和修訂后的營(yíng)業(yè)稅條例及細(xì)則對(duì)買賣金融商品的征稅范圍發(fā)生了變化，修訂前僅限于金融機(jī)構(gòu)，修訂后包括了所有納稅人。這是政策變化的一個(gè)重要點(diǎn)，適用主體由“金融機(jī)構(gòu)”擴(kuò)大到了“所有單位或者個(gè)人”。進(jìn)而就衍生出來一個(gè)相對(duì)普遍問題就是，非金融企業(yè)的原始股東轉(zhuǎn)讓上市后的限售股是否需要繳納營(yíng)業(yè)稅的問題，這個(gè)問題其實(shí)主要取決于對(duì)于營(yíng)業(yè)稅中“金融商品”范圍的界定，營(yíng)業(yè)稅中并沒有明確規(guī)定金融商品的定義，金融商品應(yīng)該具有什么樣的特征。但是，這個(gè)問題從2009年開始到全面“營(yíng)改增”實(shí)施前一直都沒有明確規(guī)定，我個(gè)人當(dāng)時(shí)對(duì)于這個(gè)問題的觀點(diǎn)是：
營(yíng)業(yè)稅中強(qiáng)調(diào)的是金融商品買賣行為應(yīng)該征收營(yíng)業(yè)稅，這個(gè)買賣應(yīng)該是在一個(gè)公開的交易平臺(tái)上進(jìn)行了，并且能夠隨時(shí)交易變現(xiàn)的，比如交易所市場(chǎng)和全國(guó)銀行間市場(chǎng)等，而且這個(gè)“買”也應(yīng)該是在這個(gè)公開的交易平臺(tái)上進(jìn)行的，這樣才能夠稱金融商品。而限售股轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)并沒有第一個(gè)在公開的交易平臺(tái)上買的過程，其并不是從二級(jí)市場(chǎng)上買進(jìn)的，而是在企業(yè)上市前或者上市后通過特定的方式取得的，并不是通過公開發(fā)行在二級(jí)市場(chǎng)上買進(jìn)的，因此，限售股轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)和一般的金融商品買賣還不一樣，業(yè)務(wù)屬性不同，也就不能夠適用同樣的營(yíng)業(yè)稅政策。另外，在企業(yè)上市前原始股東持有的會(huì)計(jì)上核算是在長(zhǎng)期股權(quán)投資中，并不在交易性金融資產(chǎn)中核算，也就是說購(gòu)入的并不是金融商品，也不應(yīng)該征收營(yíng)業(yè)稅。
但是，在具體的實(shí)際業(yè)務(wù)中，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)的處理的差異比較大，有的地區(qū)為了組織收入等原因明確范文規(guī)定征收營(yíng)業(yè)稅；有的地方很羞澀，發(fā)了不予公開的征稅文件，記得當(dāng)時(shí)為了減少客戶的后續(xù)風(fēng)險(xiǎn)，還找了當(dāng)?shù)氐囟惖呐笥?，從?nèi)網(wǎng)中給拍個(gè)照片出來，企業(yè)主動(dòng)交稅也是不容易的；也有的地方開始遵循總局沒有明確規(guī)定暫不征收，但是后來被上級(jí)督察內(nèi)審了，通過內(nèi)部的會(huì)議紀(jì)要等明確征收營(yíng)業(yè)稅的；也有的地方，沒有規(guī)定的全憑企業(yè)的自覺性……當(dāng)時(shí)也出了一些網(wǎng)上公開報(bào)道的征稅案例，比如兩面針、新大陸以及海南椰島等?？傊?dāng)時(shí)有多種處理方式，交和沒交的都有，并且就是否溯及既往問題也出現(xiàn)了很多案例，苦樂不均。
二、全面“營(yíng)改增”時(shí)代政策重于明確
在全面“營(yíng)改增”的綱領(lǐng)性文件財(cái)稅【2016】36號(hào)文中依然延續(xù)了營(yíng)業(yè)稅中的金融商品買賣業(yè)務(wù)作為征收稅范圍的規(guī)定，但是也依然沒有明確規(guī)定到底什么是金融商品、具體的應(yīng)該具有什么特征等概念性的基本問題，只不過是通過正列舉的方式把金融商品的范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，將一些資產(chǎn)類的產(chǎn)品納入到了金融商品的范圍中，比如理財(cái)產(chǎn)品和信托產(chǎn)品等，但是限售股業(yè)是否屬于金融商品的范圍依然沒有明確的規(guī)定。
在36號(hào)文發(fā)布后，財(cái)政部和稅務(wù)總局又下發(fā)了多個(gè)政策類文件，這次稅務(wù)總局發(fā)布的明確“營(yíng)改增“過程中若干政策征管問題的53號(hào)公告把這個(gè)爭(zhēng)議了數(shù)年的問題終于做出了明確的規(guī)定，規(guī)定的內(nèi)容如下：
單位將其持有的限售股在解禁流通后對(duì)外轉(zhuǎn)讓的，按照以下規(guī)定確定買入價(jià)：（一）上市公司實(shí)施股權(quán)分置改革時(shí)，在股票復(fù)牌之前形成的原非流通股股份，以及股票復(fù)牌首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司完成股權(quán)分置改革后股票復(fù)牌首日的開盤價(jià)為買入價(jià)。（二）公司首次公開發(fā)行股票并上市形成的限售股，以及上市首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司股票首次公開發(fā)行（IPO）的發(fā)行價(jià)為買入價(jià)。（三）因上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組形成的限售股，以及股票復(fù)牌首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股，以該上市公司因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價(jià)為買入價(jià)。
三、限售股增值稅政策要點(diǎn)學(xué)習(xí)體會(huì)
（一）? 明確了增值稅的應(yīng)稅行為
53號(hào)公告規(guī)定，單位將其持有的限售股在解禁流通后對(duì)外轉(zhuǎn)讓的……。這里明確規(guī)定的要作為增值稅應(yīng)稅行為處理的是限售股的轉(zhuǎn)讓，而不是股權(quán)或者股份的轉(zhuǎn)讓。在目前的增值稅政策中對(duì)于按照不同階段轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為（股權(quán)或股份、限售股、上市流通股票），已經(jīng)明確了轉(zhuǎn)讓規(guī)定范圍內(nèi)的限售股和上市流通股票行為征收增值稅，就目前的情況來判斷對(duì)未上市企業(yè)的股權(quán)或者股份的轉(zhuǎn)讓行為則不應(yīng)該屬于增值稅的應(yīng)稅行為范圍，并且原來的營(yíng)業(yè)稅時(shí)代也是不征收的。
（二）? 轉(zhuǎn)讓限售股行為征收增值稅適用主體
增值稅的主要納稅人可以分為兩大類，一類為企業(yè)性單位，比如公司制企業(yè)、事業(yè)單位和合伙企業(yè)等，另外一類為個(gè)人，即個(gè)體工商戶和自然人。53號(hào)公告規(guī)定的限售股轉(zhuǎn)讓行為的納稅人為單位，也就是個(gè)人（個(gè)體工商戶和自然人）轉(zhuǎn)讓限售股行為免征增值稅。免稅的原因就是36號(hào)文附件4規(guī)定，個(gè)人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)免征增值稅，把原來營(yíng)業(yè)稅中111號(hào)文免稅的規(guī)定給平移了過來。因此，常見的持股主體集團(tuán)性企業(yè)、投資公司以及合伙制私募基金等轉(zhuǎn)讓限售股都是增值稅的納稅義務(wù)人。
另外，對(duì)于資管計(jì)劃、信托計(jì)劃以及員工持股計(jì)劃等導(dǎo)管作為主體轉(zhuǎn)讓限售股的行為是否應(yīng)該征收增值稅政策中也沒有清晰的規(guī)定，不過從《證券投資基金法》對(duì)于基金財(cái)產(chǎn)稅收處理的基本規(guī)定來看，無論公募型基金（目前給予免稅待遇）還是私募型基金發(fā)生的應(yīng)稅行為應(yīng)納繳納的稅收應(yīng)該由份額持有人（投資人）來承擔(dān)，由管理人等履行扣繳義務(wù)，也就是說不把基金作為一個(gè)納稅主體來處理，但是這一點(diǎn)在具體的稅收實(shí)踐中很少有得到落實(shí)的，這既有政策層面供給不充分的問題，也有現(xiàn)實(shí)的一線征管操作問題。
? ?（三）納入增值稅征收范圍的限售股具體范圍
?53號(hào)公告采用了正列舉的方式明確了幾種限售股轉(zhuǎn)讓時(shí)買入價(jià)的確認(rèn)方式，具體包括股權(quán)分置改革形成的限售股（股改限售股）、IPO形成的限售股（新股限售股） 以及重大資產(chǎn)重組形成的限售股。
但是，形成限售股的原因有很多，是否所有的限售股轉(zhuǎn)讓都要繳納增值稅呢？53號(hào)公告對(duì)于限售股這個(gè)問題的規(guī)定表述如下“單位將其持有的限售股在解禁流通后對(duì)外轉(zhuǎn)讓的，按照以下規(guī)定確定買入價(jià)”，從表述中可以看出，限售股轉(zhuǎn)讓行為屬于增值稅的征收范圍，本次明確的是將三種具有普遍性且對(duì)納稅人稅收利益影響比較大限售股的買入價(jià)做了明確，其他沒有明確的則按照現(xiàn)行一般性的金融商品買賣業(yè)務(wù)來處理。也就是說所有原因形成的限售股轉(zhuǎn)讓行為都屬于增值稅的征收范圍。
1.股權(quán)分置改革形成的限售股（股改限售股）
股權(quán)分置是指A股市場(chǎng)的上市公司股份按能否在證券
交易所上市交易被區(qū)分為非流通股和流通股，資本流動(dòng)存在非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓和流通股競(jìng)價(jià)交易兩種價(jià)格，資本運(yùn)營(yíng)缺乏市場(chǎng)化操作基礎(chǔ)。股權(quán)分置不能適應(yīng)資本市場(chǎng)改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的要求，必須通過股權(quán)分置改革，消除非流通股和流通股的流通制度差異。股權(quán)分置改革是為非流通股可上市交易作出的制度安排，主要是通過非流通股股東與流通股股東之間以對(duì)價(jià)方式來解決。股權(quán)分置改革是解決A股市場(chǎng)相關(guān)股東之間的利益平衡問題。目前絕大部分上市公司已經(jīng)完成了股權(quán)分置改革。
股改限售股，即上市公司股權(quán)分置改革完成后股票復(fù)
牌日之前股東所持原非流通股股份，以及股票復(fù)牌日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股?！渡鲜泄竟蓹?quán)分置改革管理辦法》第二十七條規(guī)定，改革后公司原非流通股股份的出售，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（1）自改革方案實(shí)施之日起，在12個(gè)月內(nèi)不得上市交易或者轉(zhuǎn)讓；（2）持有上市公司股份總數(shù)5％以上的原非流通股股東，在前項(xiàng)規(guī)定期滿后，通過證券交易所掛牌交易出售原非流通股股份，出售數(shù)量占該公司股份總數(shù)的比例在12個(gè)月內(nèi)不得超過5％，在24個(gè)月內(nèi)不得超過10％。取得流通權(quán)后的非流通股，由于受到流通期限和流通比例的限制，被稱之為股改限售股。
2.IPO形成的限售股（新股限售股）
新股限售股，即2006年股權(quán)分置改革新老劃斷后，首次公開發(fā)行股票并上市的公司形成的限售股，以及上市首日至解禁日期間由上述股份孳生的送、轉(zhuǎn)股。為保護(hù)廣大中小股東的利益，防止原股東在上市后套利引起股價(jià)的大規(guī)模下跌，《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，新股發(fā)行上市后，上市前原股東持有的股份不能馬上交易，必須在鎖定1年以上的期限后，才可以上市自由交易。這種存在上市流通期限限定的股票就是新股（IPO）限售股。
3.重大資產(chǎn)重組形成的限售股
（1）重大資產(chǎn)重組的界定
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令 第109號(hào)）第十二條規(guī)定，上市公司及其控股或者控制的公司購(gòu)買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：（一）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上；（二）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營(yíng)業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上；（三）購(gòu)買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上，且超過5000萬(wàn)元人民幣。
符合上述規(guī)定條件的資產(chǎn)重組才屬于重大資產(chǎn)重組，進(jìn)而形成的限售股轉(zhuǎn)讓也就屬于增值稅的征收范圍。
（2）重大資產(chǎn)重組取得的股票限售條件
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令 第109號(hào)）第四十六條規(guī)定，特定對(duì)象以資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：（一）特定對(duì)象為上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；（二）特定對(duì)象通過認(rèn)購(gòu)本次發(fā)行的股份取得上市公司的實(shí)際控制權(quán)；（三）特定對(duì)象取得本次發(fā)行的股份時(shí)，對(duì)其用于認(rèn)購(gòu)股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時(shí)間不足12個(gè)月。
4.其他原因形成的限售股
除了上述三種常見的限售股外，還有一些其他情況形成的限售股轉(zhuǎn)讓也屬于增值稅的征收范圍，主要涉及到《證券法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》等。具體包括：上市公司非公開發(fā)行股票形成的限售股、不滿足重大資產(chǎn)重組條件的限售股、上市公司收購(gòu)中形成的限售股等。
（四）新三板掛牌企業(yè)股票轉(zhuǎn)讓增值稅問題
? ?新三板掛牌企業(yè)作為非上市公眾公司，掛牌后其股票通過“全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系”統(tǒng)進(jìn)行“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”和“做市轉(zhuǎn)讓”，并不是采用A股的“集合競(jìng)價(jià)、撮合成交”的方式?！叭珖?guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系”是國(guó)務(wù)院批設(shè)、納入中國(guó)證監(jiān)會(huì)監(jiān)管的全國(guó)性證券市場(chǎng)，是公開市場(chǎng)，是繼上交所和深交所后第三家全國(guó)性證券交易場(chǎng)所。
新三板企業(yè)掛牌后通過“全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”進(jìn)行轉(zhuǎn)讓行為是否征收增值稅呢？這個(gè)問題在沒有全面“營(yíng)改增”時(shí)部分地區(qū)的地稅機(jī)關(guān)就曾對(duì)一些企業(yè)轉(zhuǎn)讓掛牌企業(yè)的股票征收過營(yíng)業(yè)稅。
我個(gè)人認(rèn)為，現(xiàn)在政策已經(jīng)明確了A股上市公司的限售股轉(zhuǎn)讓行為屬于增值稅的征收范圍，A股上市公司的限售股是通過上交所或者深交所進(jìn)行轉(zhuǎn)讓交易的，新三板掛牌企業(yè)的股票通過“全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”進(jìn)行轉(zhuǎn)讓交易，而這三者又都屬于全國(guó)性的證券交易場(chǎng)所，并且新三板企業(yè)的股票也是屬于36號(hào)文附件1中所規(guī)定的“有價(jià)證券”的范圍，因此，無論是原始股東轉(zhuǎn)讓掛牌后過了禁售期的轉(zhuǎn)讓，還是機(jī)構(gòu)投資者通過“全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”買賣新三板股票企業(yè)的股票行為，都應(yīng)該屬于增值稅的征收范圍。
（五）關(guān)于買入價(jià)確認(rèn)的問題
? ? 1.關(guān)于買入價(jià)的理解
? ? ?限售股轉(zhuǎn)讓屬于金融商品買賣業(yè)務(wù)的范圍，而增值稅中關(guān)于金融商品買賣業(yè)務(wù)采用的差額征稅的方式，即以賣出價(jià)扣除買入價(jià)后的余額為銷售額來計(jì)算銷項(xiàng)稅金。進(jìn)而賣出價(jià)和買入價(jià)的確認(rèn)關(guān)系到了增值稅稅基的大小，買入價(jià)原則上來說應(yīng)該是買入時(shí)實(shí)際取得的價(jià)格（在增值稅環(huán)境下是否包括交易環(huán)節(jié)稅費(fèi)后續(xù)再討論），例如買入時(shí)的價(jià)格為1元/股，那原則上來說賣出時(shí)計(jì)算增值稅也應(yīng)該以1元/股作為買入價(jià)。這樣處理基本符合現(xiàn)行增值稅（包括以前營(yíng)業(yè)稅）的基本規(guī)定，但是存在的一個(gè)問題就是這樣計(jì)算出來的銷售額比較大，按照這個(gè)銷售額的6%來計(jì)算增值稅，算出的交易環(huán)節(jié)增值稅稅金可能非常大。
? ? ? 對(duì)于限售股征收營(yíng)業(yè)稅/增值稅長(zhǎng)期以來都存在爭(zhēng)議，若是按照實(shí)際取得限售股的價(jià)格作為買入價(jià)的話，計(jì)算出來的增值稅稅金可能非常大，也可能造成一些社會(huì)上的影響，同時(shí)也不便于基層稅務(wù)機(jī)關(guān)和企業(yè)談判把稅款實(shí)際征收入庫(kù)。因此，為了便于基層的操作，合理的減輕納稅人的負(fù)擔(dān)，在原來營(yíng)業(yè)稅時(shí)部分地區(qū)征稅時(shí)計(jì)算營(yíng)業(yè)額就不再以實(shí)際取得時(shí)的價(jià)格為買入價(jià)了，采用了一種折衷的處理，比如對(duì)于IPO形成的限售股就以首次發(fā)行時(shí)的發(fā)行價(jià)作為買入價(jià)。
? ? 我認(rèn)為對(duì)于限售股的買入價(jià)的確認(rèn)不以實(shí)際取得時(shí)的價(jià)格作為買入價(jià)，而是以首次發(fā)行時(shí)的價(jià)格等作為買入價(jià)除了可以緩解征納雙方的矛盾便于稅款征收入庫(kù)外，從稅收公平合理性的角度來說也有一定的道理。
以IPO的限售股為例，上市前的入股價(jià)為1元/股，上市后的首日發(fā)行價(jià)為5元/股，解禁后的轉(zhuǎn)讓價(jià)為8元/股，若是1元/股作為買入價(jià)則銷售額為7元；如果在上市前把股權(quán)以5元/股轉(zhuǎn)讓了，則不征收貨勞稅，然后再上市首日再以5元/股買進(jìn)來，則以8元/股轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)該征稅的銷售額（營(yíng)業(yè)額）為3元，而不是7元。這里主要的原因是上市前的股權(quán)（股票）轉(zhuǎn)讓行為不征收貨勞稅。因此，從公平的角度說對(duì)于IPO限售股的買入價(jià)以發(fā)行價(jià)來確認(rèn)也是有一定道理的，股權(quán)分置改革的限售股以及重大資產(chǎn)重組的限售股也是同樣的道理。??
2.具體限售股買入價(jià)的確認(rèn)
? ? ?53號(hào)公告對(duì)正列舉的幾種情況的形成的限售股買入價(jià)做了如下的規(guī)定：
? ?（1）股權(quán)分置改革形成的限售股以該上市司完成股權(quán)分置改革后股票復(fù)牌首日的開盤價(jià)為買入價(jià)；
? ? （2）IPO形成的限售股以該上市公司股票首次公開發(fā)行（IPO）的發(fā)行價(jià)為買入價(jià)；
? ? （3）重大資產(chǎn)重組形成的限售股以該上市公司因重大資產(chǎn)重組股票停牌前一交易日的收盤價(jià)為買入價(jià)。這里需要注意的是重大資產(chǎn)形成的限售股以股票停牌前一交易日的收盤價(jià)為買入價(jià)，這與資產(chǎn)重組交易中上市公司發(fā)行股票的定價(jià)機(jī)制是不同的，也與企業(yè)的會(huì)計(jì)核算不同。根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第109號(hào)）的規(guī)定，上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)重組中支付的股票的價(jià)格確定不得低于市場(chǎng)參考價(jià)的90%。市場(chǎng)參考價(jià)為本次發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的董事會(huì)決議公告日前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一。也就是說資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方取得的上市公司的股份支付每股價(jià)格是以若干個(gè)交易日的均價(jià)確認(rèn)的，而未來轉(zhuǎn)讓限售股時(shí)的買入價(jià)以停牌前一天的收盤價(jià)確認(rèn)。
? ? 3.關(guān)于是否除權(quán)的問題
? ? 53號(hào)公告規(guī)定，對(duì)于正列舉的三種情況的限售股在轉(zhuǎn)讓之前所取得的轉(zhuǎn)股（股本溢價(jià)轉(zhuǎn)增股本）、送股（未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本），對(duì)于把這部分轉(zhuǎn)送股轉(zhuǎn)讓時(shí)的買入價(jià)是否與原來限售股轉(zhuǎn)讓的買入一致問題，也就是說計(jì)算增值稅/營(yíng)業(yè)稅時(shí)是否除權(quán)的問題，似乎政策中沒有清晰的規(guī)定。
? ?對(duì)于這個(gè)問題，若是不除權(quán)的話，顯然對(duì)企業(yè)來說是有利的，可以通過限售期間的轉(zhuǎn)送來增加未來轉(zhuǎn)讓時(shí)總的買入價(jià)，但是似乎不太合理，即沒有實(shí)際付出過買入價(jià)，轉(zhuǎn)讓時(shí)確增加了可扣除的成本；若是除權(quán)的話，對(duì)征納雙方來說相對(duì)合理，沒有付出對(duì)價(jià)原則上就不能增加買入價(jià)，但是若是采用除權(quán)的原則，那么應(yīng)該考慮送紅股增加的部分買入價(jià)的問題，送紅股適用留存收益轉(zhuǎn)增股本，我理解比照企業(yè)所得稅的處理原則相對(duì)來說比價(jià)合理，即每股的成本（買入價(jià)）為1元。
對(duì)于這個(gè)問題的處理建議和主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅政部門積極溝通，減少政策不確定性的風(fēng)險(xiǎn)。
4.沒有正列舉的限售股買入價(jià)確認(rèn)問題
53號(hào)公告只是對(duì)實(shí)際中比較常見且征管中征納雙方矛盾較大的三種限售股的買入價(jià)做了特殊的明確規(guī)定。但是，政策中總的原則是對(duì)所有的限售股轉(zhuǎn)讓行為都征收增值稅，沒有在正列舉中的限售股買入價(jià)的確認(rèn)那就應(yīng)該按照一般規(guī)則了，即以實(shí)際取得時(shí)的價(jià)格作為買入價(jià)，而不應(yīng)該比照這三種正列舉的情況。但是，這樣處理對(duì)于新三板掛牌企業(yè)的原始股東來說存在著一定的不公平，IPO的限售股轉(zhuǎn)讓可以增加買入價(jià)，而新三板掛牌企業(yè)的則不可以。
5.交易環(huán)節(jié)稅費(fèi)的增值稅處理
限售股在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)需要繳納證券監(jiān)管費(fèi)、證券交易經(jīng)手費(fèi)、過戶費(fèi)、券商交易傭金以及印花稅等相關(guān)稅費(fèi)，這些稅費(fèi)是交易中的一項(xiàng)成本，現(xiàn)在股票交易會(huì)計(jì)上一般采用凈價(jià)法核算，即將買入環(huán)節(jié)的稅費(fèi)計(jì)入成本，賣出環(huán)節(jié)的稅費(fèi)沖減收入。但是，這些交易環(huán)節(jié)的稅費(fèi)在計(jì)算增值稅時(shí)如何處理呢，在營(yíng)業(yè)稅時(shí)代按照國(guó)稅發(fā)【2002】9號(hào)文以及財(cái)稅【2003】16號(hào)文的規(guī)定是不參加買入價(jià)和賣出價(jià)計(jì)算的。
這個(gè)問題現(xiàn)在36號(hào)文附件2中差額征稅部分也沒有做明確的規(guī)定，我理解既然政策中沒有明確的規(guī)定，那么不應(yīng)該參與差額征稅的計(jì)算，也就是說不應(yīng)該將交易環(huán)節(jié)的稅費(fèi)計(jì)入（沖減）股票成本（收入），而應(yīng)該按照增值稅計(jì)算的一般規(guī)則來處理，即取得增值稅中規(guī)定的抵扣憑證的通過進(jìn)項(xiàng)稅金抵扣處理，而不是差額征稅來處理。
（六）關(guān)于政策執(zhí)行時(shí)間等征管問題
1.政策執(zhí)行時(shí)間問題
53號(hào)公告對(duì)限售股條款的執(zhí)行時(shí)間做了如下的規(guī)定：2016年9月1日起施行，此前已發(fā)生未處理的事項(xiàng)，按照本公告規(guī)定執(zhí)行。2016年5月1日前，此前未處理的，比照本公告規(guī)定繳納營(yíng)業(yè)稅。
結(jié)合上述規(guī)定，對(duì)于限售股轉(zhuǎn)讓征收增值稅的政策是從2016年5月1日開始，買入價(jià)的確認(rèn)規(guī)則從9月1日開始，若5月1日-9月1日已經(jīng)就該業(yè)務(wù)交過增值稅的，無論買入價(jià)是按照實(shí)際取得價(jià)格還是首次發(fā)行價(jià)等；全面營(yíng)改增后這種行為若是沒有交過增值稅則按照53號(hào)公告的規(guī)定來執(zhí)行。
另外，53號(hào)公告執(zhí)行時(shí)間條款有個(gè)特殊之處就是限售股轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在全面“營(yíng)改增”前，沒有繳納營(yíng)業(yè)稅的，應(yīng)該按照53號(hào)公告的處理規(guī)則征收營(yíng)業(yè)稅。也就是這條政策規(guī)定溯及既往了，往前追營(yíng)業(yè)稅可能有以下幾個(gè)問題：
（1）追溯時(shí)間問題?按照《征管法》第五十二條的規(guī)定，一般的追征期限為三年，特殊情況可以追征五年，偷逃騙抗沒有期限限制。對(duì)于限售股這類問題，我理解屬于政策不確定造成的未交稅款，不應(yīng)該定性為《征管法》中的偷稅，因此，追征期也就是五年。
（2）關(guān)于溯及既往問題?按照《立法法》和《稅收規(guī)范性文件制定管理辦法》（國(guó)家稅務(wù)總局令第20號(hào)）的規(guī)定，政策原則上是不能溯及既往的，但是這次給溯及既往征稅了，可能在當(dāng)前環(huán)境下有著特殊的背景吧。
既然政策已經(jīng)做了溯及既往的處理，那么以前交稅的無論是增值稅還是營(yíng)業(yè)稅，若是比按照現(xiàn)在的規(guī)定計(jì)算交多了，可以給退稅嗎？比如IPO限售股，實(shí)際買入價(jià)為1元/股，首次發(fā)行價(jià)為5元/股，納稅人按照1元/股來計(jì)算的增值稅/營(yíng)業(yè)稅，類似的問題還有以前換股合并形成的限售股問題等。我理解，既然政策都溯及既往了，那么應(yīng)該把計(jì)算的規(guī)則溯及既往，不能說沒交的得補(bǔ)稅，按照新政策計(jì)算交多了還不給退稅，這就很不公平了，老實(shí)人吃虧，若是這樣只能倒逼納稅人去想一些其他的辦法了，因此，從納稅公平的角度來看給退稅是合理的，無論是增值稅還是營(yíng)業(yè)稅，但是這個(gè)問題到實(shí)際操作層面可能還需要上級(jí)部門的進(jìn)一步明確。
（3）關(guān)于追征限售股類型問題?按照當(dāng)前政策的規(guī)定，各種類型的限售股都應(yīng)該納入增值稅/營(yíng)業(yè)稅征收范圍，以前在營(yíng)業(yè)稅時(shí)代部分地區(qū)出臺(tái)的征稅文件，主要是針對(duì)IPO形成的限售股的，股權(quán)分置改革以及重大資產(chǎn)重組等形成的限售股并不在征稅的范圍之內(nèi)，這也給“營(yíng)改增”后的地稅局增加了一些業(yè)務(wù)。不過，這項(xiàng)業(yè)務(wù)只要是從中登公司的后臺(tái)把數(shù)據(jù)拿到了，還是很輕易清理的，以前稅務(wù)總局稽查局也給各個(gè)省下發(fā)過類似的數(shù)據(jù)。
四、關(guān)于股權(quán)/股票等轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)增值稅的政策建議
雖然這次53號(hào)公告把限售股轉(zhuǎn)讓的增值稅政策進(jìn)行了進(jìn)一步的明確，但是實(shí)際工作中還有很多類似問題困擾著征納雙方，比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓、非上市股份公司股票轉(zhuǎn)讓以及持股期間的分紅送股等行為是否征收增值稅政策中并沒有一個(gè)相對(duì)明確的規(guī)定。就目前來說，這個(gè)問題的增值稅處理現(xiàn)在只能是憑“感覺”，這里并沒有一個(gè)像企業(yè)所得稅那樣有個(gè)清晰的邏輯能說清楚，我認(rèn)為這個(gè)要解決這個(gè)問題的根源應(yīng)該是從性質(zhì)上明確什么是“金融商品”，這個(gè)概念問題不解決，類似的問題也很難解決，現(xiàn)在很多稅收問題都涉及到了根本性的概念問題了，比如什么是“業(yè)務(wù)招待費(fèi)”等。